Бранислав Симонович, Драган Мийович, Мирно Матейич -Республика Сербия

Полиграфное тестирование государственных служащих. Использование теста профессионального отбора для обнаружения и предотвращения коррупции в государственных органах (часть 4)

4.4. Превентивные полиграфные тестирования в ситуации случайного отбора
Проблема массовых тестирований в рамках проверки отбора государственных чиновников решается полиграфным тестированием на основании случайной выборки кандидатов. Внутренними регулирующими актами данного учреждения государственного органа определяется обязательство всех служащих, в случае необходимости и в рамках регулярных внутренних проверок безопасности, проходили полиграфное тестирование. Например, при получении работы в данном учреждении государственном агентстве полицейской части все лица подписывают заявление о том, что, если это будет необходимо, они подвергнутся полиграфному тестированию. Руководство данной организационной части может организовать тестирование определенного числа работников на основании случайной выборки в рамках определенного промежутка времени, или с целью оценки безопасности. Данная форма полиграфных тестов проводится в полицейских агентствах, занимающихся специализированными делами, где имеется высокий риск коррупции, прежде всего в области борьбы с наркопреступностью и организованной преступностью вообще.
Считается, что знание служащих о том, что они в любой момент могут быть "поставлены на полиграф" представляет собой поддержку их персональной и профессиональной отбора. Сам факт, что они могут быть подвергнуты тестированию на полиграфе в любое время, представляет собой значительный аргумент, препятствующий их включению в сети коррупции или иные злоупотребления, или нарушению правил службы.
Стоит упомянуть, что некоторые американские полицейские агентства после отмены полиграфных тестирований в качестве метода проверки отбора сталкивались с аферами, связанными с коррупцией, в больших размерах, вследствие чего они снова вводили полиграфные тестирования служащих методом случайного отбора.
Например, полицейское управление Индианаполиса после двух лет перерыва снова ввело данный метод проверки. Поводом стала коррупционная афера по коррупции, которая потрясла полицейское управление и в которой участвовали несколько полицейских. Для повышения профессиональной отбора служащих и возобновления имиджа среди общественности менеджмент полицейского управления разработал проект усиления профессионального отбора, часть которого заключалась в повторном введении полиграфного тестирования на основании случайного отбора.
Все служащие в данных службах подписали согласие на полиграфное тестирование в случае необходимости. Считается, что сама возможность проведения теста в любое время содержит в себе сильный эффект и повышает самобытность части полиции службы безопасности в целом.
5. Юридическая основа проведения тестирования в рамках проверки отбора
Добровольность полиграфного тестирования является одним из базовых принципов применения данного метода как в области проверки отбора служащих, так и в судебной сфере при тестировании обвиняемых в участии в уголовных преступлениях. Когда речь идет о тестировании служащих в рамках проверки профессиональной отбора, возникает вопрос - является ли заявление о добровольности достаточной юридической основой. Принял бы суд в рамках трудового спора аргумент о том, что служащий добровольно согласился, соответственно, что он подписал заявление, что будет подвергнут полиграфному тестированию, и что на основании этого он согласен с последствиями, которые вызваны результатами данного теста? Должно ли заявление о добровольном согласии с проведением полиграфного тестирования быть основанным на каком-нибудь правовом акте, имеющем юридическую силу?
Если рассматривать теоретически, юридическая основа для проведения полиграфного тестирования служащих может содержаться в: 1) законодательстве; 2) внутреннем общем акте (например, в отдельном положении или в части какого-нибудь более общего положения); 3) процедурах/стандартах; 4) трудовом договоре, или договоре заключения трудовых отношений; 5) решении компетентного органа управления.
5.1. Законодательная юридическая основа для полиграфного тестирования служащих
Несомненно, самым чистым юридическим основанием для применения полиграфного тестирования служащих является определение данного вопроса законодательством. В этом случае юридически регулируются все вопросы, связанные с применением данного метода. Это может быть отдельный закон, предназначенный для правового урегулирования полиграфного тестирования работников, как это сделано в США. Это может быть закон, регулирующий отдельные области общественных отношений, например, закон о полиции, закон, регулирующий таможенную деятельность, и т.п.
Есть и третье решение. В общем законе, регулирующем работу государственного управления в целом (закон о государственном управлении) можно предусмотреть обязательство для каждой организационной части, которая финансируется из государственного бюджета (полностью или частично), создать и внедрить антикоррупционные стратегии и методы и, согласно этому, принять соответствующие внутренние акты. Этим законом можно выявить области государственного управления, в которых полиграф можно будет использовать в рамках проверки отбора служащих. Мы считаем, что использование полиграфа в рамках проверки отбора необходимо закрепить законодательно. Остается вопрос законодательной регулировки юридической основы полиграфного тестирования служащих в частном секторе.
а) Законодательное регулирование использования полиграфа для контроля служащих в США.
В 70-е и 80-е г. прошлого века вместе с массовым использованием полиграфических проверок в государственных учреждениях и агентствах число проверок в частном секторе из года в год повышалось, они становились все более популярными среди работодателей. Одновременно часть американской общественности воспринимала данную практику как нарушение основных прав работников. Из-за множества причин, включая и профессиональные злоупотребления30, американский Конгресс в 1988 г. утвердил закон о защите работников от полиграфного тестирования {EmployeePolygraphProtectionActof 1988 (EPPA) , с необычной законодательной техникой. С одной стороны, использование полиграфа в общественном секторе (государственных службах) осталось нетронутым, а с другой стороны ограничивалось использование полиграфа в частном секторе (но с множеством исключений), и этим была создана грубая диспропорция использования полиграфа в общественном и частном секторах.
В законе о защите работников от полиграфного тестирования {EmployeePolygraphProtectionActof 1988) (EPPA) четко приводится, что оно не применяется по отношению к служащим в государственном секторе, соответственно, к лицам, работающим в федеральных, государственных органах, и органах местного управления, а также к лицам на политических постах в государственных органах всех уровней. Закон не применяется по отношению к работникам, экспертам, консультантам (работающим по трудовому договору) в силовых, военных, разведывательных и контрразведывательных службах, работникам в области атомной энергии, всех видов криптозащиты информации.
Закон уменьшает объем прав работодателей в частном секторе в связи с проведением политического тестирования работников. Законом ограничивается применение полиграфного тестирования в рамках проверки при принятии на работу и проверки лиц, уже работающих у данного работодателя. Работодатели не имеют права требовать или уговаривать работников или лиц, подающих заявление на получение работы, согласиться с проведением полиграфического тестирования, так же как они не могут уволить с работы, выдвинуть санкции или применить дискриминацию потому, что работник отказывается от тестирования на полиграфе, или из-за результата, полученного тестированием, или нарушить их любое другое право, предусмотренное законодательством. Закон применяется по отношению большинства работников в частном секторе. В качестве исключения закон позволяет применение полиграфного тестирования работников в частном секторе, в отношении которых есть сомнение, что они не участвовали в инцидентах на рабочем месте (кражи, обман, промышленный шпионаж, саботаж и т.п.), которые привели к экономическим потерям или ущербу для работодателя. Закон регулирует целый ряд вопросов, касающихся условий, техники полиграфного тестирования и хранения материала. Нельзя применить к работнику негативные меры только на основании результата полиграфного тестирования.
Работодатель, организующий полиграфное тестирование работника, в соответствии с исключениями, предусмотренными законодательством, должен обеспечить документацию о нарушении, по причине которого тестирование требуется, и все данные в связи с процессом полиграфного тестирования (время, место и т.д.) и копию заключения опрашивающего. В организациях и частных фирмах при полиграфном тестировании должны соблюдаться требования в связи с предварительным тестом, этапом тестирования и этапом после тестирования. Опрашивающий должен иметь лицензию, являясь профессионально ответственным за свою работу. Закон ограничивает оглашение информации, полученной методом полиграфного тестирования. Закон разрешает работникам выдвинуть юридическую процедуру, если некоторые из их прав нарушены. Жалобы в связи с нарушением закона направляются в Министерство труда, которое проводит инспекционный надзор в связи с применением закона. Закон определяет, что работодатели должны в рабочих помещениях устанавливать плакат, на котором приведены основные положения данного закона. В случае нарушения прав работников защищенных данным законом, предусматриваются штрафные санкции для работодателей.
Закон предусматривает и исключения, которыми являются многочисленные частные агентства по охране, для них законом разрешается полиграфное тестирование лиц, подавших заявление на получение работы, или лиц, работающих в частных фирмах, занимающихся боевыми автотранспортными средствами, сигнализацией и системами безопасности, в фирмах, занимающихся производством, касающимся безопасности, фармацевтической
промышленности, производства радиоактивных и ядовитых продуктов, в промышленности, перерабатывающей воды и некоторых других областях. б) Закон о полиции Республики Сербии в статье 70 предусматривает применение полиграфного тестирования. Он предписывает, что уполномоченное лицо может, по требованию или с согласия лица, от которого требуется информация, применить полиграфный опрос, после того, как лицо будет ознакомлено с работой устройства и подпишет на это согласие. Запрещается подвергать полиграфному тестированию лицо: 1) которое принимало спиртные напитки, наркотики и другие психоактивные вещества; 2)страдающее серьезной сердечной недостаточностью или недостаточностью дыхательных путей; 3)в состоянии стресса; 4) принимающее успокоительные средства; 5)показывающее видимые признаки психического расстройства или заболевания; 6)испытывающее интенсивную физическую боль; 7) беременных и кормящих грудью женщин.
Вышеприведенное положение закона о полиции PC разрешает некоторые формы полиграфного тестирования служащих (в полиции и вне ее) в форме теста отбора, прежде всего когда оно проводится в случае необходимости. Формулировка закона в статье 70 о том, что уполномоченное лицо имеет право по требованию или с согласия лица, от которого требуется информация, применить к нему полиграфный опрос, составлена так, что он обеспечивает широкие возможности, полиграфных тестирований в рамках проведения теста отбора в случае раскрытия уголовных преступлений в области коррупции или других уголовных преступлений, которые можно совершить в рамках службы. Юридическая основа для применения полиграфного тестирования в сербском законодательстве создана так, что она охватывает все лица, по отношению к которым у полиции имеются полномочия требовать информацию (статья 30 Закона о полиции, пункт 15).
В МВД Сербии составлено Положение о способе проведения полиграфного тестирования и содержание письменного согласия лица, к которому применяется полиграфный тест, и данное положение, после редакции ведомства по нормативам и праву кабинета министров, передано к подписанию министру. Данный акт, вступающий в силу после его объявления в "Служебном гласнике Республики Сербии", имеет открытый характер и определяет основные положения в применении полиграфного метода, которые должны быть известны обществу и объявление которых не может привести к нарушению методологического процесса.
Второй акт, более подробно определяющий данную проблематику - это Инструкция по работе специалистов-полиграфологов Министерства внутренних дел, которая предназначена только для сотрудников МВД (начальников, оперативных работников и самих специалистов - полиграфологов). Данный акт, вступающий в силу в день его принятия в Министерстве внутренних дел, носит внутренний характер и предназначен только для служащих в полиции. Данным актом определяются все аспекты в применении полиграфного метода в работе полиции. И положение, и инструкция в настоящее время находятся в стадии утверждения.
Но проблема заключается в том, что полиграфные тестирования служащих в рамках проверки отбора проводят и полиграфологи, не работающие в МВД, и, соответственно, положение и инструкция к ним не относятся. Американские специалисты предупреждают, что полиграфное тестирование служащих представляет собой метод, который может содержать большой потенциал для злоупотреблений, если он попадет в руки необученных или некомпетентных исследователей. Очень важен вопрос стандартизации и лицензирования работы на полиграфе, учитывая, что есть государства, в которых с точки зрения юридического и законодательного аспекта все еще не определены стандарты в работе (вопрос контроля качества), не решен вопрос профессионального надзора в данной области, и это раскрывает множество возможностей для злоупотреблений и ошибок
Американские авторы признаются в том, что в данной области имели место злоупотребления. Наверное, в этом и заключается одна из причин того, что в США спецслужб движение противников применения данного метода. Так как в Сербии начали с применения полиграфных тестирований отбора, очень важно не допустить ошибок и потенциальных злоупотреблений. Неконтролированное применение метода может нарушить права и свободы человека и скомпрометировать метод, так же как и в случае неконтролированного применения любого иного метода с данной целью. Впрочем, проблемы из-за применения не только данного, но и любого другого метода, которые могут привести к их возможной компрометации, относятся не столько к их надежности, сколько касаются, прежде всего, намерений того, кто их использует.
Можно злоупотреблять любым методом, несмотря на то, существует ли для этого четкое намерение или оно является последствием неправильного использования. В данном контексте полиграфные методы являются чувствительными, так же как и все остальные методы, используемые с конкретной целью, и для них необходимы строгие законодательные, методологические и этические нормы для избежания любого рода произвольности и влияния субъективного фактора.
Учитывая тонкость вопроса, мы считаем, что необходимо законодательно урегулировать использование полиграфа в общественном и частном секторах в области проверки профессиональной отбора работников. Мы считаем, что необходимы стандартизация, лицензирование и профессиональный контроль.
Одним из условий для работы в области проверки отбора работников (и в общественном, и в частном секторах) должен быть длительный опыт работы в МВД на должности специалиста полиграфа.
5.2. Основы для полиграфного тестирования, не регулируемые законом
До того, как был принят закон, регулирующий полиграфное тестирование служащих, юридическая основа для проверки безопасности служащих в силовых агентствах США с применением полиграфа содержалась в трудовом договоре, который подразумевал и предоставление особого согласия на тестирование на полиграфе в соответствии с интересами безопасности . Согласование положения в трудовом договоре о добровольном согласии на проведение полиграфного тестирования представляет собой самый частый способ правового урегулирования данного вопроса в рамках трудовых правовых отношений. Таким образом, полиграфное тестирование служащих считается частью трудовых правовых обязанностей. На практике встречается и подписание заранее переданного заявления о добровольном согласии на полиграфное тестирование. Заявление ссылается на трудовой контракт и перечень трудовых правовых обязанностей (или оно передано только в качестве заявления о добровольном согласии). Принцип добровольности, по сути, является одним из основных принципов применения данного метода.